lunes, 21 de noviembre de 2011

El servicio universal de ADSL interpretado por un Juzgado de 1ª Instancia 3/3

La sentencia
Fijado el día de la vista, el abogado del ISP-C se puso en contacto conmigo. Reconocía que todo había sido una serie de mal entendidos a nivel administrativo, y que por su puesto se hacía cargo de todos los gastos que me había ocasionado. Tan sólo discutía los daños morales, pero por "no perder una mañana en el Juzgado" estaba dispuesta a estimarlos en 100 euros; es decir, a abonarme en total unos 250 euros.
Si no hubiera sido porque el abogado del ISP-C estimaba "perder una mañana de su tiempo en 100 euros" y por lo tanto perder yo más de diez días valía 100 euros, hubiera aceptado la transacción en ese momento. Así que le emplacé para vernos en el Juzgado y que el Juez decidiera.
El día de la vista el abogado del ISP-C era todo simpatía y talante conciliador, y entre comentario y comentario, me estuvo contando que la sentencia podía ser en cualquier sentido, que había visto de todo. El principal problema era que el Juez sería lego en la materia sobre la que se discute.
Con esa inquietud siempre presente cuando inicias un pleito, entré en la sala convencido de que era una caso evidente y sobradamente tratado en la legislación, como dicen los japoneses un "poka-yoke".
Durante la vista, el abogado del ISP-C puso en práctica su buen hacer y experiencia, es decir, empezó a divagar sobre conceptos tecnológicos que ni tan siquiera yo como Ingeniero de Telecomunicación llegué a entender en algún momento, y por supuesto no reconoció ninguna culpa en los hechos ocurridos.
Cuando me dieron la palabra, tan sólo reafirmé lo dicho, pues ¡qué más se podía decir!. ¡Todo estaba sobradamente argumentado y probado!.
Tres meses después seguíamos esperando la sentencia, así que llamé al Juzgado para preguntar. Ya me temía lo peor, pues no te demoras en tomar una decisión cuando ves la respuesta obvia a un problema.
A los pocos días, recibí la sentencia de cinco folios. Demasiado papel, ¡mal presagio!.
Un párrafo de la quinta hoja contenía el fallo:
"Desestimada la demanda formulada por D. X contra el ISP-C, debo absolver y absuelvo a la demandada de los pedimientos deducidos en su contra en la demanda rectora de autos. Con la expresa imposición de costas a la actora."
y un párrafo anterior la justificación del Juez:
"A la vista de lo anteriormente expuesto, lo único que consta acreditado es que el actor, según sus propias manifestaciones, solicitó el 13/9/10 el cambio del operador ISP-A al ISP-B, y el 14/9/10 contrata telefónicamente dicho servicio con el ISP-C. Consta por las facturas aportadas, que el ISP-C si ofreció servicio al actor, al menos telefónico, y no constan acreditados los errores e incumplimientos alegados por el actor. De forma tal que aunque pudiera admitirse que hubo interrupción del servicio, no puede estimarse acreditado que el mismo obedeciera a causa imputable a la demandada, y no a la situación generada por concertar el actor el cambio de operador con dos operadores distintos en menos de 24 horas. Razón por la cual no constando acreditado el incumplimiento alegado, procede la desestimación de la demanda ."
Cabía la posibilidad de recurrir la sentencia, que hasta este momento había sido llevada a cabo sin el auxilio de abogado ni procurador, pero para apelar, ya eran imprescindibles. Así que tras consultar los honorarios que cobraría un abogado por llevar a cabo la apelación, consistente en reafirmarse en los hechos y poner de manifiesto los errores cometidos al dictar sentencia, y que estimó en unos 1.000 euros, di por terminado este litigio.
Una vez más, la Justicia como se suele decir, "brilló por su ausencia".

jueves, 3 de noviembre de 2011

El servicio universal de ADSL interpretado por un Juzgado de 1ª Instancia 2/3

Los hechos
Las siguientes líneas son la descripción de los hechos tal y como fue presentada al Juzgado en la interposición de la demanda.
Básicamente trata de explicar sin dejar lugar a la libre interpretación del lector los hechos acaecidos.
Pone de manifiesto el peligro que entraña para los usuarios introducir su teléfono en las páginas web de los ISP donde supuestamente van a comprobar la cobertura de sus servicios en tu residencia. Con ese número posteriormente ellos iniciarán sus acciones de márketing dirigidas a captarte como cliente, utilizando todas las malas artes que se les ocurran.
En estos casos es muy recomendable decirles que vas a grabar la conversación telefónica, puesto que ellos la graban, pero si hay litigio entre las partes puede que no la aporten como prueba y no puedas demostrar lo que en realidad contrataste.
Aunque se trata de algunos de los más importantes proveedores de acceso a Internet en España (ISP), van a ser refenciados como : ISP-A, ISP-B y ISP-C.
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El 13 de Septiembre de 2010 decidí cambiar de proveedor de acceso a Internet (ADSL) a otro más económico y para ello, solicité la portabilidad de la línea y del ADSL al ISP-B manteniendo el mismo número de teléfono.
Al día siguiente el ISP-C me llamó por teléfono para ofertarme sus servicios y le comenté que estaba en un proceso de portabilidad de la línea al ISP-B. El interlocutor de ISP-C, me explicó que debido a la tecnología utilizada por ISP-B iba a tener multitud de problemas con la telefonía fija y otros servicios adicionales como la alarma (Securitas Direct utiliza línea ISP-A cableada). Me ofrecieron un servicio inferior al de ISP-B, pero al ser con la tecnología tradicional no tendría problemas con el resto de servicios. Además, el operador telefónico del ISP-C me aseguró que no habría interrupciones en la prestación del servicio telefónico ni el ADSL, pues ellos solicitarían la portabilidad de la línea al ISP-A antes que el ISP-B, con lo que al ISP-B le sería denegada la petición de portabilidad sin más, y ellos me enviarían un contrato que una vez firmado y devuelto daría lugar a que el ISP-C pasara a ser mi proveedor de servicios de telefonía y acceso a Internet. Además, el cambio de operador se haría por la noche, y no habría interrupción alguna en el servicio. Acepté las condiciones que me ofrecieron.
El 17/09/10 no podía acceder a Internet. Llamé al ISP-A y me dijeron que me habían dado de baja el servicio ADSL porque habían recibido una petición de portabilidad que había sido aceptada. El ISP-A me dijo que el ISP-C debería prestarme el servicio ADSL desde ese mismo instante. Me puse en contacto con el ISP-C y reconoció que había recibido la portabilidad de la línea e intentaron ayudarme a configurar el router que tenía del ISP-A para poder seguir navegando por Internet, pero no fueron capaces de hacerlo, diciéndome que debía esperar unas horas, que finalmente fueron días.
El 21/09/10 recibí un mensaje de texto en el móvil que me indicaba que el ISP-B había recibido la portabilidad (Doc. 13). Mi sorpresa fue mayúscula, ¿no había ganado el ISP-C la portabilidad?. El ISP-C me pidió disculpas y me indicó que efectivamente todo había sido un error, que les constaba una incidencia conforme a la cual, el ISP-B había recibido la portabilidad de la línea. Me indicaron que ellos renunciaban al proceso de portabilidad y que mi proveedor sería el ISP-B. Así mismo, anulaban el envío del router necesario para conectarse a Internet. (Se obligan a no hacer ninguna gestión más conforme al art. 1088 del Código Civil; además nuestro contrato telefónico se extingue conforme al art. 7 del Real Decreto 899/2009, “El contrato se extinguirá por las causas generales de extinción de los contratos y, especialmente, por voluntad del abonado, comunicándolo previamente al operador con una antelación mínima de dos días hábiles al momento en que ha de surtir efectos.)
Indignado, pero resuelto a recuperar el ADSL, me puse en contacto con el ISP-B para poder navegar por Internet y continuar con mi actividad profesional. Tras varios intentos de configurar el router y de nuevo no conseguirlo, me facilitaron acceso a Internet a través del antiguo sistema de Tarifa Plana a través de un modem. Según me indicaron, podría pasar un mes hasta que tuviera configurada la línea y el ADSL con ellos.
Con la Tarifa Plana, la velocidad media de bajada de contenidos desde Internet era del orden de 20Kbps. Visualizar cualquier página requería varios minutos de descarga, lo que la hacía inútil para navegar por Internet y mucho menos trabajar.
El 28/09/10 recibí un mensaje de texto del ISP-C indicándome que me iban a enviar el kit de conexión (Doc.14) y cuando regresé a mi domicilio, ya lo habían dejado en la conserjería de mi comunidad, me puse al habla con ellos para indicarles que habían cometido un error, pues ellos mismos habían anulado el envío, e informarme del proceso de devolución del mismo. Me indicaron que podía hacer con él lo que quiera y que me cobraran 60 euros por no cumplir el periodo de permanencia.
El ISP-B me indicó que desde el 16/9/2010 ellos tenían la portabilidad y que todo siguía igual, pero el 1/10/10 el ISP-B me indicó que no podía prestarme el servicio porque otro operador (ISP-C) lo ha solicitado y no podían pararlo. Les comento lo que en su día me dijo el ISP-C, y me indican que los argumentos que utilizaron para desacreditar su servicio de ADSL, aunque podían ser ciertos en algunos casos, en el mío concreto eran falsos, puesto que resido en una zona donde el ISP-A presta su servicio en exclusividad y tanto el ISP-B como el ISP-C utilizan los sistemas clásicos de ADSL subcontratándolos a ISP-A.
Me pongo al habla con el ISP-C para indicarles que yo no he solicitado ni autorizado la portabilidad de mi línea desde el ISP-A (que en ese momento era del ISP-B) al ISP-C (incumpliendo lo establecido en el aptdo. 2 del art. 5 del Real Decreto 899/2009, “Los operadores no podrán acceder a la línea de un usuario final sin su consentimiento expreso e inequívoco.).
Como resultado de la gestión realizada con ISP-C, no dan de baja la petición de portabilidad de línea que les solicito, sino que dan de baja la línea ISP-A y el día 2/10/10 me cortan el servicio telefónico con la pérdida de mi número de teléfono.
Me pongo al habla con el ISP-A y vuelvo a contratar con ellos la línea y el ADSL. He perdido el número de teléfono, las cuentas de correo y al menos 15 días de trabajo. Recupero la línea ISP-A el 5/10/10 (Doc. 7) y el ADSL el 7/10/10.
Mediante fax (Doc. 1, Doc. 2) le indiqué reiteradamente al ISP-C que no estaba interesado en sus servicios, y según el contrato que acompañaba al router y cuya carta de introducción tiene fecha del 27 de Septiembre de 2010 (Doc. 16), se establece en las Condiciones generales de servicios en la modalidad de acceso mayorista a la línea ISP-A y servicio directo con línea ISP-C N. Ref. (5183) (Doc. 18).
  • 2. Entrada en vigor y comienzo de los servicios. El contrato entrará en vigor el mismo día de su formalización... ISP-C informa que de acuerdo con la normativa vigente, la contratación de los Servicios a distancia (de forma telefónica o electrónicamente a través de la página web) se considerará válidamente formalizada si el cliente no manifiesta fehacientemente a ISP-C su voluntad de desistir libremente de la misma en el plazo de siete días desde la recepción del presente contrato.
  • 14. Duración, terminación y resolución del contrato. El contrato tendrá una duración de 1 año. En caso de producirse la baja de un cliente antes del transcurso de los 12 primeros meses ... y siempre que el cliente se haya beneficiado de una promoción de cuota de alta ... ISP-C cobrará al cliente este concepto ... 60 euros.
Dado que el 21/10/10 el  ISP-C había renunciado a la portabilidad en favor del ISP-B y, que el mismo día que que recibí el envío del ISP-C les comuniqué telefónicamente y por fax que no quería sus servicios el contrato no llega a existir según el art. 2 de sus condiciones generales y el art. 1.254 y subsiguientes del Código Civil. Además, tampoco lo firmo ni devuelvo la copia para ISP-C (Doc. 17), tal y como se establece en el mismo. Por ello, no procede que me apliquen la penalización fijada en la cláusula 14.
A pesar de mis reclamaciones a través del teléfono de Atención al Cliente y por fax, me notificaron por un mensaje de texto enviado al móvil que la factura era correcta y que procederían a su cobro (Doc. 15). El 19-11-10 ISP-C me factura 63,46 euros por incumplir el periodo de permanencia (Doc. 10).
Por todo ello, conforme al comportamiento negligente del ISP-C que por su cuenta y riesgo, sin contar con mi aprobación ni conocimiento, inició un nuevo proceso de portabilidad solicitada al ISP-B sin importarle las consecuencias que pudiera acarrear, le reclamo que me repare todos los daños y perjuicios causados desde el día 17 de Septiembre de 2010 conforme al art. 1.089 del Código Civil y el art. 18 del Real Decreto 899/2009.
Los daños y perjuicios reclamados conforme con el art. 147 del Real Decreto Legislativo 1/2007, de 16 de noviembre, por el que se aprueba el texto refundido de la Ley General para la Defensa de los Consumidores y Usuarios y otras leyes complementarias son:
  • Gastos de conexión a Internet a través del modem USB 3G
  • Gastos por el alta de la línea ISP-A al haber dado de baja la anterior: 54,93 euros
  • Devolución importe facturado indebidamente por incumplimiento permanencia: 63,46 euros
  • Por los daños morales ocasionados por las innumerables horas perdidas intentando configurar mi router y hablando con los interlocutores de ISP-C sobre un servicio que no estaban en condiciones de prestarme; por tener que estar 20 días sin poder trabajar desde mi domicilio; por la pérdida de mis cuentas de correo electrónico, número de teléfono fijo y baja de la línea ISP-A. Estimándolo en base al tiempo perdido en infructuosas comunicaciones con ISP-C (aproximadamente 10 horas) por el precio al que habitual las facturo, que resulta ser de XX euros.
El total reclamado es de XXX€.
Así mismo, solicito que se dicte sentencia sin imposición de costas.
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Como se suele decir, "blanco y en botella, leche"; pero en el siguiente blog veremos cómo interpretó el Juez los hechos.

martes, 25 de octubre de 2011

El servicio universal de ADSL interpretado por un Juzgado de 1ª Instancia 1/3

Introducción
Que todos los ciudadanos españoles podamos tener una conexión ADSL en cualquier punto geográfico de España a un coste razonable, es algo loable.
El servicio universal por lo tanto no es criticable y las directrices políticas van encaminadas a conseguirlo desde hace años.
Basta con buscar en Google para encontrar interesantes artículos como:
Como se puede leer en el  apartado b del artículo 28 del  Real Decreto 726/2011:

b) Establecer comunicaciones de datos a velocidad suficiente para acceder de forma funcional a Internet. A estos efectos y en virtud de lo establecido en el artículo 52 de la Ley 2/2011, de 4 de marzo, de Economía Sostenible, la conexión a la red deberá permitir comunicaciones de datos en banda ancha a una velocidad en sentido descendente de 1Mbit por segundo.
Dicho valor se refiere a la velocidad global de datos del enlace de usuario de acceso a la red, comprendiendo tanto la capacidad de transporte de datos neta que ofrece el enlace a cada usuario, como las taras de sincronización, control, operaciones, corrección de errores u otras funciones específicas del acceso. Para la tecnología ADSL esta velocidad global se corresponde con la de sincronización de los modems.
En relación con cada usuario el operador designado garantizará que la citada velocidad global de datos que debe proporcionar la conexión, promediada a lo largo de cualquier periodo de 24 horas, no sea inferior a un megabit por segundo.
Mediante Orden del Ministro de Industria, Turismo y Comercio se podrán establecer las definiciones y métodos de medida, de este parámetro relativo a la velocidad media ofrecida a cada usuario.
Con la publicación en el BOE, queda "garantizado por Ley" que a través de la red telefónica cableada deberíamos de tener como mínimo 1 Mbps, lo cual es ampliamente superado por la mayoría de las conexiones actuales. Otro tema aparte es cuando navegas por Internet con un acceso móvil donde los operadores te prometen conexiones 3G y sólo puedes usar GPRS.
Volviendo al servicio universal del ADSL cableado, existen otras leyes importantes, como por ejemplo, el Real Decreto 899/2009, de 22 de mayo, por el que se aprueba la carta de derechos del usuario de los servicios de comunicaciones electrónicas.Si leemos el preámbulo del Real Decreto 899/2009, vemos que va encaminado a proteger a los usuarios frente a los ISP y a facilitar compensaciones a los daños que puedan provocar la interrupción del servicio.
El legislador no es ajeno al hecho de que muchos usuarios utilizan su conexión ADSL con una finalidad profesional, ya sea para teletrabajar o realizar una actividad profesional independiente, pero parece que la visión de los ISP es opuesta, y quizás el ADSL sólo sirve para el ocio y para poder facturar otros servicios que requieren esa conexión de alta velocidad como canales de televisión, video club, ...
En el texto de los reales decretos se hace referencia a otras leyes relacionadas, y podríamos seguir indicando leyes que serían de aplicación al tema, así que leyes no faltan. La unión de consumidores ha publicado el folleto:  Guía de derechosde los usuarios de telecomunicaciones.
Por si fuera poco, existe la llamada Entidad de Referencia que vela por nosotros en lo relativo a la portabilidad entre operadores.
Con todo este "arsenal jurídico e institucional" algo tan sencillo como pedir la portabilidad de una línea telefónica y el ADSL, puede terminar con el corte del servicio y la pérdida de todos los servicios asociados al ADSL, la pérdida del número telefónico y una sentencia de un Juzgado diciendo que todo ha sido por culpa del usuario.
En los siguientes artículos veremos los hechos y la sentencia judicial.

miércoles, 28 de septiembre de 2011

Cuestiones legales sobre los datos en la nube de Internet

Ayer se publicó en el CiberP@ís el artículo titulado Las nubes de Internet crean un problema de soberanía.
El artículo empieza describiendo la nube de Internet (Cloud computing) como algo que "... permite el almacenamiento en la Red de los datos y los hace accesibles desde cualquier lugar y máquina ...".
Un idílico propósito que si sigues este blog ya sabrás que es equivalente a triplicar la gestión de tu información, la gestionas en tus servidores locales, la gestionas en la nube y la mantienes sincronizada. Además de confiar en que tu negocio no se quede en "las nubes" si tu proveedor de la "nube" decide borrar todos tus contenidos.
Pero el foco del artículo no está en los potenciales problemas legales que puedas tener con respecto al incumplimiento de las condiciones contractuales del servicio que te prestan en la nube de Internet, si no con el control de los datos y su transferencia a terceros.
Hay que extender el significado del término soberanía para entender que la soberanía la tiene aquel que no depende de nadie para decidir que se hace con algo. Por lo tanto, se debería entender que la soberanía sobre los datos la tiene el propietario legal de los mismos y no el propietario del servidor donde se han alojado. Pero la globalización en Internet nos lleva a que el propietario y el prestador del servicio puedan estar en distintos países y por lo tanto sometidos a distintas legislaciones y controles. La posible pérdida de información sensible alojada en servidores inseguros a llevado a Francia a plantear su propia nube en Internet (Andrómeda).
"La Comisión Europea es consciente del problema y trata de buscar una fórmula que permita proteger los datos personales y fijar reglas claras sobre que tribunales pueden entender un conflicto generado en la nube y qué protección se garantiza a los consumidores". Además, a elaborado una lista de "puertos seguros" a los que se puede transferir información.
En este caso la legislación va por detrás de la realidad tecnológica y por ello hay que andar con pies de plomo. Si ya hemos visto en alguna entrada anterior del blog lo caro e inútil que puede resultar una reclamación judicial en España contra un ISP español, ¿qué será cuando la reclamación sea en un contexto internacional?. La mayoría de las PYMEs deberían planteárselo dos veces antes de pensar en hacer algo serio en "la nubes".
El artículo detalla que en el caso español "la transferencia internacional de datos está regulada por la Ley de Protección de Datos" y "si una empresa española contrata este servicio en un país no incluido en la lista, sería necesaria la autorización por parte de la autoridad de protección de datos, en el caso de España la AEPD, para la transferencia internacional de los mismos".

miércoles, 21 de septiembre de 2011

¿Cómo demostrar lo que tenías alojado en tu espacio web?

Tema delicado, si tu proveedor ISP te ofreció un servicio de Hosting en el cual "tú no tenías que preocuparte de nada, podías dejar todo lo relativo a Internet en sus manos y centrarte en el núcleo de tu negocio", y una vez desarrollado tu negocio virtual decide eliminar tu presencia de Internet dolosamente borrando tu espacio web, bloqueando tu dominio y cuentas de correo asociadas.
El término dolo indica que conoce las consecuencias de la acción que va a realizar y a pesar de ello la ejecuta; es decir, sabe que la consecuencia de una acción como ésta provocará posiblemente la quiebra de tu negocio virtual.
Aquí, ya te puedes preguntar ¿por qué iba a hacer algo así?. Respuestas hay muchas, eliminar competencia en nichos de negocio que les interesen, desarrollar su propia actividad, ... Aunque me viene a la memoria el caso que nos contaban en el MBA en el cual una importante empresa española cuando se estaba introduciendo en un país centro americano sufría continuos robos en sus camiones, hasta que hizo socio del negocio a un importante grupo local. ¿Hace falta padrino o pagar alguna protección para poder desarrollar una actividad comercial por Internet?.
En fin, desde el punto de vista del letrado del ISP no existían contenido alguno alojado en su espacio web en base a que:
  1. "Todo era mentira", con esta simpleza ya tiene para rellenar muchas páginas en la contestación a la demanda y para rebatirla basta con:
    1. aportar las facturas de las decenas de las particulares y empresas que contrataron los servicios ofertados por Internet.
    2. mostrar lo que realmente tenía el portal en el momento de los hechos y para ello nada mejor que utilizar la "máquina del tiempo" y ver qué ofertaba el portal en la instantánea que se almacenó antes de ser borrado por el ISP. Esta instantánea muestra que los contenidos eran servidos desde la IP fija 80.26.14.145 asociada a un servidor HTTP alojado en las instalaciones propias del cliente y, de la interpretación de la url, que ésta era servida por un procedimiento PL/SQL almacenado, por tanto en un SGBDR de Oracle. Hay algunas instantáneas anteriores en las que se puede ver parte de la oferta formativa del año 2004. En la máquina del tiempo también se puede ver el desastroso efecto que sufrió el negocio del que no se pudo volver a tomar otra instantánea hasta nueve meses después.
    3. otro dato es el número de enlaces que muestren los buscadores para ese portal, dato que fue destacado por el propio perito informático que valoró los contenidos.
  2. "No hay constancia en el Registro de la Propiedad Intelectual de que la empresa o su administrador fueran propietarios de programa informático alguno". Si has trabajado en el sector de las TIC, sabrás que nadie registra los programas informáticos, pero además si has estudiado leyes, también sabrás que "La vigente Ley de Propiedad Intelectual ha zanjado con meridiana claridad la discusión doctrinal sobre la necesidad de la inscripción de los derechos de autor en el Registro de la Propiedad Intelectual, optando por un sistema que es precisamente antitético de la Ley de 10 de enero de 1879. En efecto, la LPI se carazteriza por reconocer la propiedad intelectual de cualquier obra "al autor por el solo hecho de su creación", tal y como expresa el primer artículo de la Ley 22/1987 de forma inequívoca". La inscripción es potestativa, es decir, voluntaria y tiene tan sólo una finalidad protectora. El letrado del ISP y cualquier interesado podrá leer sobre el tema en los apasionantes libros de Carlos Lasarte, concretamente esta cita es del correspondiente a "Propiedad y derechos reales de goce".
  3. "En las cuentas anuales de la empresa consta un inmovilizado inmaterial de 0 euros, así como en el de existencias". Si ya patina en leyes, en temas contables más. Aquí no tuvo pudor alguno en mezclar la Ley de sociedades anónimas con la de las sociedades limitadas, pero el contable de la empresa le tuvo que explicar que se da cierta paradoja. En el desarrollo de un software, su valor contable es igual número de horas que se hayan invertido en su desarrollo multiplicado por el precio hora de los recursos humanos que lo han llevado a cabo. Es decir, si te pones un sueldo de 100.000 euros y tardas dos años en desarrollarlo, valen 200.000 euros; pero si no te pones un salario en la empresa, valen 0 euros. Es tanto como decir que un famoso escritor que ha creado un nuevo libro, si se lo queman, no puede reclamar nada; o que si construyes una casita con tus manos y te la destruyen tampoco vale nada. Evidentemente, hay que ir al precio de reposición y ahí entra en juego un perito informático, que además en nuestro caso concreto hacía análisis forense, de manera que pudo rastrear lo que quedaban dispersos por Internet y por el servidor ubicado en la empresa.
  4. "No se perdió nada". Aquí el letrado utiliza "la máquina del tiempo" y como ve el menú de la izquierda y el dintel superior de inicio del portal, concluye que no se perdió nada. Como además en la parte central se hace referencia a la IP fija asociada al servidor web ubicado en la empresa, los contenidos estarán alojados en él. Por mas que lo expliques a quien no quiere entender o no tiene capacidad para ello, una cosa son los contenidos personalizados, dinámicos y poco pesados que se sirven desde un servidor web, en nuestro caso ubicado en las instalaciones de la empresa, y otra los contenidos estáticos y pesados que se servían desde el espacio web del ISP. Una cosa sencilla es hacer una copia de seguridad de una base de datos que almacena la información de los usuarios y los paquetes con la aplicación informática y gestionada fácilmente en el entorno de Oracle de forma automática e incremental, y otra muy distinta gestionar las copias de seguridad de las distintas versiones de los cientos de páginas que constituían los contenidos y podían ser modificadas online por cualquiera de los tutores. Confirmada su incapacidad para entender la arquitectura utilizada, el letrado del ISP dejó el tema para un posterior careo entre los peritos informáticos de las partes, que por cierto no se pudo llevar a cabo pues se le olvidó solicitarlo.
Paradojicamente el centro de proceso de datos de tu ISP, que podrías llegar a comparar con la cámara acorazada de una entidad financiera, y que podrías considerar el lugar más seguro del mundo para almacenar tus contenidos más valiosos, se convierte en una trampa al eludir el ISP cualquier tipo de responsabilidad y limitarla en todo caso a un porcentaje de la cuota cobrada por sus servicios. Igualmente la Justicia se convierte en su cómplice cuando no aprecia dolo o negligencia en la acción que realiza voluntariamente un empleado del ISP y que según el artículo 1.101 y s.s del Código Civil le obligaría a hacer frente a todos los daños causados. Es decir, el coste de reposición de los cursos que formaban un Master en Oracle sería de varios miles de euros en el mercado, pero para un Juez que no estime el dolo, puede que no valgan más que unos pocos céntimos, y es que el dolo es algo interpretable y un ISP de primer nivel alguien poderoso.

lunes, 19 de septiembre de 2011

Servicios de "hosting". Responsabilidad del proveedor del servicio 2/2

Partimos de una oferta cualquiera de ADSL, por ejemplo la de YACOM, cuya publicidad describe las condiciones particulares en las cuales se ofrecen "100 Mb de espacio web".
Buscamos la letra pequeña, es decir, las condiciones generales y en la estipulación cuarta tratan el "Hosting":
La prestación de los servicios de "Hosting" o "espacio web", es por tanto, una obligación accesoria ligada a la principal (Servicio de acceso ADSL) y que el ISP ofrece conjuntamente.
Adicionalmente, las distintas Ofertas Comerciales ofrecidas por Yacom al CLIENTE para la prestación del Servicio de Acceso Yacom ADSL podrán incluir la prestación de una serie de Servicios Adicionales. La suscripción de las condiciones que regulan dichos Servicios Adicionales se realizará, bien con la suscripción del presente Contrato, o bien a través de la Página de Acceso.
Los Servicios Adicionales incluidos en el Servicio de Acceso Yacom ADSL y cuya contratación y aceptación serán automáticas en el momento de la suscripción del presente contrato, podrán ser, en función de cada Oferta Comercial, los siguientes:
4.3.1. Descripción del Servicio: Servicio de almacenamiento de información del CLIENTE o que éste esté autorizado a divulgar, en un servidor de Yacom puesto a su disposición durante la vigencia del Contrato. El Servicio se configura como un Servicio Adicional del Servicio de Acceso Yacom ADSL, en el marco de las Ofertas que así lo establezcan, por lo que sólo podrá ser contratado de forma conjunta con el Servicio de Acceso Yacom ADSL y en el marco de dichos paquetes u Ofertas Comerciales. El Servicio presenta las siguientes características:
Conectividad:
- Conectividad redundante
- Punto de presencia en Espanix
Las instalaciones de Yacom dispondrán de las siguientes condiciones:
- Sistema refrigeración
- Sistema de detección incendios
- Sistemas de Alimentación duplicada
- Acceso a local restringido: Sólo a persona o personas autorizadas
- Seguridad con vigilancia permanente 24 * 7
- Estructura de firewalls en redundancia
Mantenimiento de los servidores:
- El coste del mantenimiento del servidor correrá a cargo de Yacom, salvo que el CLIENTE haya actuado de forma negligente o incluso haya alojado aplicaciones que puedan producir algún daño en el servidor, en cuyo caso el CLIENTE será responsable de los daños y perjuicios que se ocasionen a Yacom.
Nivel de servicio- Yacom se compromete a realizar sus máximos esfuerzos para garantizar el adecuado almacenamiento de la Información, de forma que se halle a disposición de los usuarios de Internet de forma ininterrumpida durante la vigencia del presente contrato.
- No obstante, Yacom no será responsable de las interrupciones de disponibilidad de dicha Información motivadas por causas de fuerza mayor o fuera del control de Yacom.
- Yacom podrá interrumpir de forma temporal el almacenamiento de la Información en sus Servidores, o la disponibilidad de la misma por parte de los usuarios de Internet, por motivos de seguridad, o por reestructuración de los recursos informáticos de Yacom destinada a mejorar sus servicios de almacenamiento y puesta a disposición de Información a través de Internet. En cualquier caso, Yacom realizará sus máximos esfuerzos para que tales interrupciones afecten de forma mínima al CLIENTE. Yacom no responderá de los perjuicios causados por dichas interrupciones, si éstas han sido comunicadas al CLIENTE con una antelación mínima de 48 horas.
- Cuando el servidor sea gestionado por el CLIENTE, Yacom no será responsable de la disponibilidad del servicio ni otros servicios asociados.
4.3.2. Obligaciones del CLIENTE: El CLIENTE se compromete, durante el período de vigencia del contrato, a la correcta utilización del servicio y a cumplir con la normativa vigente en cada momento:
• El CLIENTE reconoce la propiedad de Yacom sobre los métodos, conocimientos, saber hacer y procedimientos empleados en el desarrollo y ejecución de las prestaciones del presente contrato y será el titular de los derechos de imagen, de propiedad intelectual, industrial o de cualquier otra naturaleza sobre los contenidos o contará con las oportunas licencias o derechos de uso, exonerando a Yacom de cualquier reclamación que pudiera proceder de terceros.
• El CLIENTE designará, a la entrada en vigor del contrato, una persona de contacto con facultades para tomar decisiones en nombre del CLIENTE y que actuará como único interlocutor con Yacom.
• El CLIENTE se compromete a facilitar la colaboración, los datos, las especificaciones y documentos necesarios para el cumplimiento de las obligaciones surgidas del presente contrato.
• El CLIENTE accederá por medios telemáticos al servidor de Yacom únicamente para alojar, modificar o suprimir datos alojados en el mismo. A estos efectos, Yacom proveerá al CLIENTE de un usuario y clave que permita un acceso remoto.Se prohíbe el uso del servidor contrario a la buena fe y en particular, de forma no exhaustiva:
- La utilización que resulte contraria a las leyes españolas o que infrinja los derechos de terceros.
- La publicación o la transmisión de cualquier contenido que a juicio de Yacom resulte violento, obsceno, abusivo, ilegal, racial, xenófobo o difamatorio.
- Los cracks, números de serie de programas o cualquier otro contenido que vulnere derechos de la propiedad intelectual de terceros.
- La recogida y/o utilización de datos personales de otros usuarios sin su consentimiento expreso, o contraviniendo en la Ley Orgánica 15/1999, de 13 de diciembre, de Protección de Datos de Carácter personal.
- La utilización del servidor con fines del llamado spamming (envío de correo masivo no deseado, de tipo comercial o de cualquier otra naturaleza) así como del mail bombing (envío de grandes mensajes con el fin de bloquear un servidor) y phishing (adquisición de forma fraudulenta y a través de engaño, de información personal como contraseñas o detalles de una tarjeta de crédito).
4.3.3. Yacom se reserva la facultad de eliminar los contenidos albergados en sus servidores que vulneren lo establecido en la presente Cláusula o de adoptar cualquier otra medida que considere necesaria para evitar la continuidad en la comisión del ilícito o de la infracción que haya sido detectada sin necesidad de comunicación previa al CLIENTE.
4.3.4. La información almacenada en el servidor de Yacom pertenecerá, a todos los efectos, al CLIENTE, quien será el único responsable, según lo dispuesto en el artículo 16 de la Ley 34/2002, de 11 de julio, de servicios de la sociedad de la información y de comercio electrónico.
Las características del lugar donde se van a alojar los datos se corresponden con las de un CPD y además :
"Yacom se compromete a realizar sus máximos esfuerzos para garantizar el adecuado almacenamiento de la Información, de forma que se halle a disposición de los usuarios de Internet de forma ininterrumpida durante la vigencia del presente contrato."
Pero, ¿qué es eso de los máximos esfuerzos?, ¿van a montar un sistema de discos redundantes o realizar copias de seguridad periódicas?. No lo aclaran, pero hemos de entender por "sus máximos esfuerzos" que incluirán ambos, pues a una empresa de este nivel perteneciente a France Telecom España, S.A. no debería escatimar unos euros en proteger la información de sus clientes, ¿no?
Veamos por curiosidad algún contrato al azar de los muchos que podemos consultar en Google, por ejemplo el de Nook Host. En la cláusula sexta nos describen las obligaciones y responsabilidades que ofrecen y asumen, respectivamente.
6.4 El Cliente renuncia expresamente a reclamar cualquier responsabilidad, contractual o extracontractual, daños y perjuicios a NOOK HOST por posibles fallos, lentitud o errores en el acceso y uso del plan contratado.
...
6.6 No obstante todo lo anterior, si NOOK HOST incumpliera los compromisos asumidos en este contrato por prestar un servicio ineficiente, imputable a su persona, durante un periodo ininterrumpido superior a 24 horas, la responsabilidad de NOOK HOST se limitará a la devolución del dinero cobrado por el plan de Hosting afectado durante dicho periodo de interrupción calculado de manera proporcional.
6.7 En ningún caso NOOK HOST acepta responsabilidades derivadas de pérdidas de datos, interrupción de negocio o cualesquiera otros daños y/o perjuicios producidos por el funcionamiento de los Planes de Hosting por no cumplir estos con las expectativas del cliente.
6.8 Aunque NOOK Host realiza periódicamente copias de seguridad de la Información de los Clientes, NOOK Host no se hace responsable en los casos de pérdida o borrado accidental de datos, sea por la causa que sea. El Cliente reconoce expresamente que el uso del servicio es a su exclusivo riesgo. De igual manera NOOK Host no garantiza la reposición total de la Información en cuanto a los cambios que hayan podido producirse entre la última copia y el borrado. El Cliente acepta expresamente que, en el caso de pérdida de la Información, la provisión de la copia de seguridad con el fin de reponer dicha Información corre exclusivamente por su cuenta y riesgo. El Cliente acepta asumir en forma plena y exclusiva la responsabilidad por los archivos y/o información que reside en su cuenta y asume plena responsabilidad para mantener copias de seguridad de la información o archivos almacenados en los servidores de NOOK Host y exime de toda responsabilidad a NOOK Host por toda pérdida de dinero, tiempo, información y/o recursos originados en deficiencia o inexistencia de copias de seguridad.
Como la lectura de las cláusulas no necesitan interpretación, está claro que en este caso la máxima responsabilidad que asume el prestador del servicio en el caso de que se pierdan todos los contenidos alojados en sus servidores es igual a un porcentaje de la cuota cobrada por el servicio, es decir, posiblemente unos céntimos de euro. ¡Eso es lo que vale para él tus contenidos!
Eso si, en este caso te hacen renunciar a cualquier tipo de reclamación y esta cláusula se podría quizás considera como abusiva si eres un consumidor, pero si eres una empresa que utiliza este servicio con una finalidad comercial, esta cláusula será plenamente válida. Esto es así, porque se supone que como empresa estás en igualdad de condiciones con la empresa ofertante del servicio para negociar las cláusulas, mientras que si eres un consumidor individual estarás en inferioridad de condiciones. Evidentemente es absurdo, puesto que una PYME no conseguirá modificar ni una coma en un contrato modelo de un ISP como YACOM, pero la Ley deja claro a quién protege.
Desde hace años, la doctrina jurídica, ha detectado la problemática de este tipo de contratos atípicos en los cuales los proveedores tratan de eludir cualquier tipo de responsabilidad sobre los contenidos alojados en sus servidores y a su vez indica que deberían garantizar como mínimo un 99% de tiempo de disponibilidad de los mismos. También deja claro, que el proveedor del servicio ha de responder con una cantidad económica del incumplimiento de cualquiera de las condiciones contractuales.
Queda claro que estamos totalmente indefensos ante la posible negligencia o actuación dolosa de nuestro ISP o proveedor de Hosting que en un momento dado puede borrar todos nuestros contenidos alojados en sus servidores sin asumir mas que una compensación económica de unos cuantos céntimos de euro.
Piensa en situaciones donde por tener que desplazarte con frecuencia, has contratado estos servicios para alojar tus documentos de trabajo, tus libros digitales, las fotos de tus momentos entrañables o cualquier otra cosa de inestimable valor para ti. ¡Pues evidentemente lo puedes perder todo en un abrir y cerrar de ojos!
El CPD será inexpugnable a cualquier contingencia y tus datos estarán en discos redundantes de los que además habrá múltiples copias de seguridad, pero si tu proveedor no quiere devolvértelos, los perderás para siempre.
Si las posibles ventajas que facilitan servicios en los que me ofrecen alojar mis fotos online para compartir álbunes con otros amigos, el alojamiento de documentos en los que un grupo de trabajo va a poder realizar modificaciones colaborativamente  y acceder a la última versión online, crear mi negocio virtual, ... dependen de la buena fe de un proveedor que se manifiesta irresponsable ante cualquier pérdida, ¿quién va a utilizarlos?.
Esta disparatada situación, te llevará a tener que crear tu propio mini CPD para gestionar múltiples copias de tus datos almacenadas en distintos soportes que estarán guardados en lugares alejados para intentar garantizar su posible recuperación, y todo por la irresponsabilidad jurídica con la que actúan los proveedores.
La conclusión es sencilla, cuando se demuestre la existencia de dolo o negligencia por parte del proveedor, se ha de recurrir al Código Civil para fijar la responsabilidad extracontractual de los daños causados, que será el valor de los contenidos alojados en sus servidores.
Cómo se puede fijar el valor de los contenidos es un tema delicado que analizaremos otro día.

viernes, 16 de septiembre de 2011

Servicios de "hosting". Responsabilidad del proveedor del servicio. 1/2

Hoy en día, los ISP han segmentado más su oferta y comercializan acceso a Internet dirigido al ocio y, por ello sus ofertas incluyen básicamente : llamadas telefónicas gratis, cuentas de correo o acceso a canales de televisión.
Los mismos ISP ofertan servicios adicionales para otros segmentos de clientes que desean tener presencia propia en Internet y que incluyen gestión de dominios, hosting, ...
Por ejemplo, Movistar diferencia entre particulares, autónomos y empresas ofreciendo a cada uno de ellos su Solución Web Hosting, que en el caso de los autónomos literalmente sirve para:
  • Que su empresa tenga una página web en Internet hoy en día es imprescindible.
  • Con nuestro asesoramiento y la Solución Web Hosting, ponemos a su disposición todo lo que necesita, desde lo más sencillo a lo más complejo.
  • Abra su empresa a Internet y podrá mantener durante 24 horas al día un canal de comunicación con sus clientes o disfrute de nuevos mercados y oportunidades de negocio.
  • Además, podrá utilizar nuestro gestor de Contenidos en el idioma con el que más cómodo se sienta: castellano, catalá, euskara o galego.
Otros como Yacom ofrecen servicios adicionales que incluyen Cuentas de correo y espacio web (15 cuentas de 1Gb y 100 Mb de espacio web personal ) sin diferenciar si se trata de particulares o autónomos, ni tener en cuenta para qué van a utilizar ese espacio web.
También podemos encontrar empresas que ofrecen servicios exclusivamente de hosting, como por ejemplo Arsys.
A comienzos del 2000, las ofertas de estos mismos ISP estaban más dirigidas a clientes interesados en tener presencia en Internet, pero igualmente estaban las más prudentes que segmentaban a sus clientes y las más arriesgadas que no lo hacían.
La burbuja de Internet iba a estallar, pero todos querían estar allí, por si su idea tenía éxito.
Si tienes curiosidad por saber qué se ofrecía en aquella época, puedes consultar El archivo de Internet que con su máquina del tiempo (Wayback machine) te permite recuperar los contenidos de un dominio en distintos momentos temporales. Al menos resulta curiosa ver la evolución de las ofertas y de los estilos de los distintos ISP.
Fuera en el inicio de los 2000 o hoy en día, si quieres tener presencia en Internet, en algún servidor de páginas web tendrán que estar tus contenidos.
Las alternativas son muy variadas y permiten que cualquiera tenga presencia en Internet aunque no sea un profesional de las Tecnologías de la Información.
Los menos formados o con poco tiempo, podrían utilizar sin ir más lejos este Blog, que tras crear una cuenta de usuario, le permite comenzar a escribir. No sabe ni le importa cómo se ha programado esta aplicación ni en dónde están alojados sus contenidos, pero mientras todo funcione correctamente verá que su contador de visitas sube y que puede leerlos sin más que dirigirse al dominio que seleccionó.
Otros usuarios más formados querrán tener un mayor control sobre los estilos que se aplican en su página, sobre la navegación que se realiza en su portal o quizás quieren incluir información dinámica sacada de una base de datos con la finalidad de realizar algún tipo de actividad comercial en Internet. Estos usuarios podrían contratar la oferta anterior de Yacom que incluye su propio espacio web. Si consultamos el Archivo de Internet, podremos ver que anteriormente Yacom permitía asociar ese espacio web a un dominio de Internet en la misma oferta de ADSL y hoy en día no; la explicación podría ser sencilla, si vas a desarrollar una actividad comercial, querrás que te localicen en Internet por tu marca, nombre comercial, alias, ... y ése será tu dominio que estará asociado a tu portal. Aunque lo he buscado, no he podido encontrar servicios de hosting ofertados por Yacom, servicio que de forma habitual ofertaba junto al ADSL, ¿será Orange, propietaria de Yacom, la que preste servicios con fines profesionales?; de su oferta ADSL parece que tampoco, pero si eres una empresa te regalan un teléfono.
Por último, los usuarios más expertos quizás quieran todo lo anterior y una dirección IP fija para poder instalar su propio servidor HTTP y poder controlar todo el proceso de generación de sus páginas web desde sus propias instalaciones.
Vista la conveniencia del servicio de hosting, ¿están seguros nuestros contenidos una vez alojados en él?, ¿se responsabiliza de algo el ISP?, ¿cuál sería su responsabilidad en el caso de que se perdieran?. Porque, ten en cuenta, que aunque la tecnología del centro de procesos de datos donde están alojados los host permite hacer prácticamente imperdibles los contenidos allí alojados, está el factor humano y ¡se pueden perder!. Basta con que el torpe de turno borre lo que no tenía que borrar para que tu presencia en Internet desaparezca.
En la próxima entrada esbozaremos las bases legales y la responsabilidad de los prestadores de estos servicios.

jueves, 21 de julio de 2011

Valoración de un negocio virtual. El plan de negocio


Ya hemos visto que si el negocio virtual lo crea una gran empresa, de la noche a la mañana, vale miles de millones de euros sin llegar a tener un euro de beneficio, igualmente si obtiene financiación externa.
La obtención de financiación externa no es una quimera. El 19 de Junio de 2011, el The New York Times publicaba un artículo de Claire Cain Miller bajo el titular “Los inversores dan millones a empresas arriesgadas” (Investors Provide Millions to Risky Start-Ups). El artículo fue también publicado el 30 de Junio por El País bajo el título “Cuidado con las inversiones a ciegas” y subtítulo “Alarma ante la iniciativa fallida de una nueva empresa”.
El artículo describe el caso de de la empresa Color.com que “recaudó 41 millones de dólares de los inversores antes de que el programa tuviera un solo usuario”. Habla de cómo los inversores de capital riesgo invierten en nuevas empresas por si acaso llegan a convertirse en el nuevo Facebook.
¿Cuánto valdría una de estas empresas que ha conseguido financiación externa?
Podemos seguir el método propuesto en el libro “Finanzas para emprendedores”. Supongamos que nuestra nueva empresa “GranIdea.com” recibiera de un socio, no ya 41 millones, sino tan solo 40.000 euros; la clave para saber cuanto vale “GranIdea.com” será el porcentaje de la empresa que le hemos dado a ese nuevo socio:
  • Si le hemos dado el 100% de las acciones o una participación equivalente, la empresa vale 40.000 euros
  • Si tan sólo ha sido del 50%, la empresa vale 80.000 euros
  • Si fue del 10%, su valor es de 400.000 euros
  • Y si conseguimos que fuera del 1%, nada más y nada menos que 4.000.000 de euros.
Evidentemente, la clave está en convencer al inversor de que va a recuperar su inversión en un plazo razonable de tiempo y salvo que sea un inversor arriesgado o un pariente próximo, necesitaremos contar con un plan de negocio en el que le hablemos de las previsiones de los años futuros y de los beneficios esperados. En definitiva, tendremos que volver al método del descuento de los flujos de caja.
En esta etapa financiera los conocimientos económico financieros serán deseables, pues hay que plantearse un plan de negocio creíble, un MBA te proporciona conocimientos suficientes, pero hay otras posibilidades de formarse con cursos gratuitos. Incluso puedes encontrar herramientas gratuitas que te ayudarán a desarrollar tu plan de negocio, como por ejemplo la que proporciona la Consejería de Economía y Conocimiento de la Junta de Andalucía.
Especial interés para el inversor tendrá “El resumen ejecutivo”, compuesto de:
  • Idea/Concepto/Oportunidad de negocio
  • Breve historial de la empresa / Equipo de emprendedores
  • El Producto/Servicio-s Necesidades que cubre
  • Ventajas competitivas / Aspectos diferenciales
  • El mercado y la competencia
  • Rango de precios
  • Rentabilidad y resultados previstos
  • Inversión y recursos necesarios
Destacando que para llegar a determinar la rentabilidad y resultados previstos, e inversión y recursos necesarios, son fundamentales:
El estudio de mercado no es tarea fácil. Si cuentas con socios generosos que aporten unos cuantos millones de euros, podrás recurrir a empresas especializadas que hagan el estudio por tí, pero si eres una pequeña startup con mucha capacidad e ilusión, lo más viable es que lo hagas tú mismo.
Es posible encontrar en Internet completísimos estudios de mercado u obtener información estadística en la que basar tus previsiones (por ej. INE, Ministerio industria, Camaras de comercio, estudios sectoriales, ...).
En el caso real que vamos a ir esbozando, el nicho de actividad en el que se iba a operar era el “eLearning” combinado con el “eBusiness”, la misión de la empresa era: .
La misión de ForInfor.net es utilizar Internet como canal de comercialización de teleformación de cualquier área y nivel dirigida al mercado de hispanohablantes.
Hay que tener en cuenta que la misión, por definición, ha de ser algo inalcanzable, una especie de objetivo idílico.
Nos situamos en el año 2001 y el aprendizaje online era un incipiente nicho de negocio donde prácticamente todo estaba por hacer. ¿Qué expectativas de crecimiento se podían esperar?.
Lo cierto es que si tienes una idea e ilusión por crear tu empresa, poco te va a importar lo que diga un estudio de mercado. Pensarás que algo puedes hacer diferente que aporte valor a lo que ya hay y te lanzarás a su creación.
Pero cuando hay que buscar financiación, o como fue el caso de ForInfor.net justificar el lucro cesante, necesitas un estudio de mercado que avale las estimaciones de ingresos de los años venideros.
En el caso concreto de Forinfor.net, en 2005 se buscó por Internet estudios de mercado relativos al eLearning y se encontraron varios de ellos, coincidentes en el crecimiento exponencial que se estaba produciendo y que se esperaba para los años siguientes. Por ejemplo:
Pero no hay que olvidar que estamos reclamando un lucro cesante y hay otros aspectos legales que considerar, como la independencia de los informes con respecto a las partes litigantes. Es decir, si el estudio de mercado o la estimación de los flujos de caja la hace la parte demandante, el Juez tenderá a pensar que ha manipulado los datos a su favor incrementando las expectativas. Si por el contrario lo presenta la parte demandada, la manipulación será al contrario. En definitiva el Juez “que va percibir sensaciones” se sentirá más cómodo si los estudios los hacen peritos independientes, que si son contratados por las partes, ya que quizás sean influenciados por ellas; así que lo que más confianza dará al Juez será un perito seleccionado al azar (por insaculación) del propio juzgado.
Los peritos que las partes puedan contratar, serán en la mayoría de los casos, los mejores profesionales que se puedan pagar. En el caso del asignado por el Juzgado, será uno de los que se hayan apuntado a la lista de peritos correspondiente. Por ejemplo, el Colegio de Ingenieros de Telecomunicación tiene su lista de peritos en la que éstos se clasifican como conocedores de determinadas áreas. Si el juzgado necesita un perito especializado en TIC podrá recurrir a este listado y llamar al que por turno le toque. Puede que el perito sea un especialista en la materia o tan sólo la conozca superficialmente y, como indican en el curso de preparación de peritos, se tenga que estudiar el tema ex profeso para realizar el informe pericial.
Con toda esta incertidumbre lo más sensato parece que al menos el demandante contrate un perito y pida que el juzgado seleccione otro para cotejar su informe o contrastarlo con el de la parte contraria.
ForInfor.net optó por realizar ella misma el estudio económico-financiero basado en los estudios de mercado que había ido recopilando por Internet. El ahorro económico era importante, pues los estudios de mercado son caros, pero existía el riesgo de que la otra parte pidiera la nulidad del estudio por estar elaborado directamente por la empresa demandante.
Por suerte, una microempresa como ForInfor.net no merecía excesiva atención por parte del gran proveedor de acceso a Internet que la había borrado de Internet, así que ni tan siquiera se molestó en rebatir el estudio económico-financiero con la participación de un profesional en la materia, fue el propio abogado el que se limitó a divagar e intentar confundir al Juez con sus imaginarios conocimientos económicos.
Por cierto, estando en tercer curso de la Licenciatura en Derecho de la UNED, he realizado al menos media docena de operaciones aritméticas (sumar penas y calcular el valor medio de una pena en Derecho Penal y prorratear los bienes de una herencia en Derecho de Sucesiones), quizás en Derecho Tributario se vea algo que justifique la arrogancia del letrado defensor del ISP. Con este amplio bagaje académico, el abogado del ISP descalificó el informe económico-financiero presentado por ForInfor.net en los siguientes términos:
Esta parte desconoce el grado de aprovechamiento del MBA cursado por el administrador de ForInfor.net, cosa que desconocemos si es cierta o no, pero lo que evidente es cierto es tanto la falta de valor acreditativo del informe que se acompaña de contrario ..., no elaborado por perito independiente en ciencias económicas y empresariales, como podría ser un Doctor en dicha materia o auditor colegiado, sino por el propio administrador de la mercantil demandante que a la vez lejos de ostentar la cualidad de perito en dicha materia su cualificación académica se circunscribe a las telecomunicaciones; como la clara parcialidad y falta de rigor del citado informe, el cual queda desvirtuado precisamente con el desarrollo de la actividad de la compañía durante sus ya más de tres años de vida ...”
Por lo que se refiere al mercado de los servicios de la entidad demandante, los cálculos que se realizan al efecto son de todo punto desacertados y en todo caso no ajustados al desarrollo histórico real de Forinfor.net, ya que evidentemente el mercado de dicha microempresa no está constituido por la totalidad de los hispanohablantes del planeta, sino que el mismo es mucho más reducido, ya que, en primer término, su primera limitación viene determinada por el acceso a Internet en cada uno de los países hispanohablantes, hecho este ya determinante de una reducción significativa del mercado potencial, por cuanto dos terceras partes de los hispanohablantes viven en países en vías de desarrollo, en los cuales se alcanzan una de las cifras de analfabetismo y pobreza más altas del planeta.
En segundo lugar, dentro de la reducción del espectro de “clientes potenciales” no ya de la entidad demandante, sino de cualquier empresa que desarrolle su actividad en Internet, tenemos que evidentemente ... el porcentaje de cibernautas que contratan formación por Internet es muy reducido...
Tenemos que decir que identificar mercado potencial con el número de hispanohablantes es un dislate desde un punto de vista de perspectiva empresarial del negocio, ...
Evidentemente dichas aseveraciones son meras fantasías carentes de rigor, que sólo buscan enmascarar lo que a la luz de las cuentas anuales de Forinfor.net es evidente, a saber, que dicha mercantil es una entidad con una nula incidencia en el mercado, ...”
Así que, si como emprendedor arriesgas tu tiempo y tu dinero, no te pones una nómina ficticia, no realizas inversiones millonarias ni tienes inversores que hayan arriesgado su dinero por una pequeña participación en la empresa, tu negocio no vale nada.
En el siguiente blog veremos los datos de crecimiento que los estudios de mercado daban para el eLearning en España, los datos de crecimiento explosivo que puede tener una microempresa durante sus primeros años de funcionamiento, aunque genere pérdidas y cómo un iluminado letrado lo tergiversa todo.

martes, 19 de julio de 2011

Método de Descuento de Flujos de Caja

La valoración sigue criterios objetivos a partir del análisis del entorno y de las características de la empresa, mientras que el precio incluye criterios subjetivos.
El método de Descuento de Flujos de Caja sirve para valorar un proyecto empresarial con continuidad en el tiempo.
Este método se basa en considerar que la empresa vale tanto como sea capaz de generar en un periodo de tiempo y sumándole el valor residual de todos los activos que posea. Por simplificar, a la cantidad de dinero que la empresa obtiene como beneficio en cada periodo lo vamos a asimilar al flujo de caja, es decir, simplemente sumamos los ingresos y les restamos los gastos.
Si la empresa es capaz de generar mayores flujos de caja futuros, es decir, de tener mayores beneficios, su valor será mayor. Para saber en el presente cual es el valor actual (VA), tendremos que actualizar a la fecha de valoración aplicándoles una tasa de descuento (k), y teniendo en cuenta que en el último año de considerado nuestros activos tendrán un valor terminal (VT). Con todo ello, la forma matemática a utilizar sería:

Luego necesitamos estimar:
  • El número de años que vamos a considerar
  • Los flujos de caja de cada periodo (CFt)
  • La tasa de descuento (k)
  • El valor terminal (VT)
Existen diversos métodos de valoración mediante la utilización de flujos de caja, pero aquí vamos a utilizar el Cash Flow libre de explotación (CFLexp). Este método obtiene el valor del negocio a partir de los flujos de caja operativos. La tasa de descuento (k) se corresponde con el coste medio de los capitales (WACC).
La WACC se obtiene mediante una ecuación que suma el coste de cada componente del capital multiplicado por su peso proporcional:
Weighted Average Cost Of Capital (WACC)
Donde:
  • Re = coste de oportunidad para los accionistas, similar a las expectativas de beneficio que esperan obtener por su inversión. Para calcularlo se puede utilizar el método CAPM, Re = Rf + β(RM-Rf)
    Siendo:
    • Rf = Tipo de interés en activos sin riesgo, se suele considerar el del Bono del Estado a 10 años.
    • β = Este parámetro indica cómo reaccionan las acciones de una empresa con respecto al comportamiento del mercado. Si β=1, se comporta igual que el mercado, si β>1 exagera los movimientos del mercado y si β<1 su comportamiento es más estable. Incluso puede ser negativa, en cuyo caso se mueve en contra del mercado.
    • RM = Es el riesgo del mercado en el que se opera, por lo tanto (RM-Rf) nos da la prima de riesgo que el inversor espera obtener por operar en él.
  • Rd = tipo de interés de la deuda financiera
  • E = capital aportado por los accionistas, valor de mercado
  • D = valor de mercado de la deuda corporativa
  • V = E + D
  • E/V = porcentaje de financiación aportado por los accionistas
  • D/V = porcentaje de financiación a través de deuda
  • Tc = tasa de impuestos a los beneficios
Como se ve no resulta trivial calcular la WACC y es fácil que nos perdamos con los números y casi imposible determinar β de nuestra empresa. Para obtener la β se puede recurrir a buscar en las tablas que se publican regularmente, alguna empresa similar.
Por otro lado hay que estimar los flujos de caja a partir de proyecciones futuras de ingresos y gastos en el periodo considerado, que generalmente será de 3 a 5 años, al igual que las inversiones previstas y las necesidades operativas de financiación.
Es decir, necesitaremos tener un estudio de mercado que nos permita conocer cuáles son las expectativas de crecimiento del mismo, que junto con el crecimiento interno de la actividad, nos permitirán conocer los flujos de ingresos futuros. Para poder satisfacer ese nivel de producción, tendremos que hacer inversiones en recursos humanos y técnicos y tendremos que estimarlas.
Por lo tanto, deben hacerse proyecciones de los estados financieros (balance y cuenta de pérdidas y ganancias), analizando con los datos históricos los siguientes aspectos:
  • Evolución de los estados financieros por actividad, línea de negocio o producto.
  • Análisis previsional de la cuenta de resultados:
    • Hipótesis de crecimiento
    • Planificación temporal de puesta en marcha de nuevos negocios
    • Hipótesis sobre la evolución de los costes (fijos y variables)
    • Evolución de partidas excepcionales (por ej. litigios)
    • Evolución de las tendencias y expectativas del sector a la fecha
  • Análisis previsional del balance de situación:
    • Inversiones en inmovilizado
    • Inversiones en circulante
    • Evolución prevista de estructura financiera
El último dato será el valor terminal de los activos en el último año considerado.
Cuando se carece de suficiente información para alargar el periodo coyuntural de estimación, se suele considerar que a partir de ese momento la empresa genera un flujo constante hasta el infinito. Su cálculo es muy importante, pues influye notablemente en la valoración de la empresa. La fórmula matemática más utilizada es:

También se puede estimar el VT por otros métodos no basada en los flujos de caja, como por ejemplo: el valor de liquidación.

Para saber más sobre este método de valoración, puedes consultar el trabajo de investigación de doctorado realizado por Xavier Adserá Gebellí titulado "La valoración de las empresas de nuevas tecnologías".

miércoles, 22 de junio de 2011

¿Cuánto vale un negocio virtual? - Caso real : Terra



Situémonos a finales del año 2001 y supongamos que quisiéramos conocer el valor de Terra.

Podemos encontrar artículos que utilizan distintos métodos de valoración, por ejemplo el de “Valoración de Terra por comparables”.
En el artículo se describe el método de valoración por comparables, que es bastante simple. Se basa en buscar el valor de empresas similares y aplicar algún coeficiente para ajustarlo.
Lo primero pues es seleccionar las empresas que se van a tomar como referencia, por ejemplo: T-Online, Tiscali, Wanadoo y Yahoo.
Esta selección ya va a condicionar el resultado, sólo cogemos grandes portales, pero veamos cómo el articulista destaca los puntos fuertes de cada uno de ellos.
Las dos primeras empresas obtienen sus beneficios básicamente de la publicidad y como ISP. Terra tiene poco importancia como ISP, pero apostaba por esta línea de negocio.
Wanadoo tenía un negocio más similar a Terra, pero contaba adicionalmente con “guías”.
Yahoo que vivía exclusivamente de la publicidad era similar en cuanto a la universalidad de sus portales.
Ahora que tenemos la muestra a comparar, hay que decidir qué parámetros se comparan. Podríamos intentar utilizar métodos basados en la cuenta de resultados, como por ejemplo el PER (Price Earning Rate); pero como la empresa no da beneficios su valor sería .
En el artículo citado anteriormente, se seleccionan: el valor contable, ventas, número de usuarios y visitantes únicos.
  • Valor contable, valor en libros, patrimonio neto o fondos propios de la empresa: es el valor de los fondos propios que figuran en el balance (capital y reservas). Es también la diferencia entre el activo total y el pasivo exigible.
    La contabilidad de la empresa recoge la historia de la misma, pero desde el punto de vista de su contable y, los criterios contables son muy subjetivos. Mientras que la cotización de una acción recoge las expectativas futuras. Por ello, rara vez el valor contable y la cotización coinciden.
    Se podrían utilizar otros métodos para salvar este inconveniente como por ejemplo el de “Valor contable ajustado o valor de activo neto real”, el “valor de liquidación”, “valor sustancial”, ...
  • Precio/Ventas
  • Precio/Usuarios subscritos” sería equivalente a calcular el número de clientes por acción.
  • Precio/Visitantes Unicos” mide la audiencia del portal.
  • Precio/Habitantes”
Veamos cual fue el resultado obtenido:
En la siguiente tabla se recogen los ratios obtenidos para cada una de las cuatro compañías con las que pretendemos comparar a Terra, y la media simple de todas ellas. En la primera columna se recoge el precio de cada acción utilizado para calcular los ratios:

Acción

Precio

P / VC

P / Ventas

P / Usuarios

P / VU

T Online

11,05

3,20

12,58

1.386,9

873,4

Tiscali

10,27

6,11

4,84

486,9

229,0

Wanadoo

5,69

5,83

5,04

1.532,7

559,6

Yahoo

17,77

6,19

14,16

132,2

93,4

Media

-

5,33

9,16

884,7

438,9
Y en la siguiente tabla vemos los datos correspondientes a Terra de Valor Contable por acción, Ventas por acción, Usuarios Suscritos por acción y Visitantes Únicos (mensuales) por acción. Multiplicando cada cifra por el ratio medio correspondiente de las otras cuatro compañías, obtenemos cuatro posibles valoraciones de Terra:

Datos por acción

Terra

Precio objetivo

Valor Contable

6,02

32,10

Ventas

1,10

10,07

Usuarios

0,069

61,04

Visitantes Únicos

0,054

23,70
Con ello la valoración de la acción de Terra estaría entre los 10,07 y los 61,04 euros, una banda considerablemente amplia pero que en cualquier caso queda por encima de la cotización actual del valor.
Lo cierto es que aceptar este resultado como "precio objetivo" para Terra sería un tanto aventurado, pero lo que sí parecen indicarnos estos cálculos es que Terra está bastante castigada en el mercado en comparación con sus competidoras...
Lo que no queda claro con los sistemas de valoración por "comparables" es si es Terra la que está infravalorada o si es el conjunto del sector el que está sobrevalorado, algo para lo que resulta más útil utilizar un método de "descuento de flujos". Como ya hemos comentado este método nos da una valoración de Terra bastante próxima a la actual...
Observando estos datos, es sorprendente el valor contable de Terra.
En el libro “Valoración de empresas. Como medir y gestionar la creación de valor” de Pablo Fernández, en el apartado ”9.3.2 Valoración realizada por un banco euroamericano en Abril de 2000 : 104 €”, se cuantifica el valor contable de Terra.
... se obtiene la capitalización implícita de Terra : 27.642 millones de dólares. Dividiendo esa cantidad entre el número de acciones de Terra (280 millones) y dividiendo por el tipo de cambio al euro, el analista llegó al valor de la acción de Terra: 104 €/acción
La primera apreciación lógica con una empresa que no da beneficios, es que su valor contable estará básicamente formado por el capital que han aportado los socios o bien en el caso de Terra de lo obtenido con la venta de su autocartera; es decir, las acciones de Terra que poseía la propia empresa. Años después, cuando la acción se desplomó, Terra tenía tanto dinero en caja procedente de la venta de parte de su autocartera, que llegó a temerse una OPA hostil, no por el negocio en sí, sino por lo que tenía en caja.
Es sorprendente, cómo este tipo de portales valen miles de millones de euros sólo porque los desarrollan grandes empresas, aunque luego no lleguen a generar mas que pérdidas multimillonarias.
También llama la atención la amplia horquilla de precios que se maneja, hemos visto que en un 2001 Terra podía valer entre 10,07 y 61,04 €. Para otro analista, el rango sería notablemente diferente según los criterios que siguiera.
Otro método de valoración de empresas de Internet es el Descuento de Flujos de caja futuros, que queda para el siguiente artículo.